包工头起诉建筑公司

　　法律咨询：

　　我是一名包工头，与某建筑企业签订企业“内部承包合同”，我在合同里是承包人，对建设方称我是建筑企业的项目经理。现在工程已验收合格并与建设方结算大部分工程款，但该建筑企业没有按照内部承包合同与我结算，我认为我的权利已受到侵害。请问，我能否以自己的名义起诉建筑公司?

　　律师答疑：

　　根据你叙述的情况，你的身份是包工头，虽然对建设方称自己是建筑企业的项目经理，但是这样做是为了掩盖挂靠或工程转包的事实，你跟建筑企业没有劳动关系，你不是建筑企业的职工，你与建筑企业之间的关系应定性为转包或挂靠。既然工程已验收合格，建筑企业应该按照最高人民法院的司法解释第一条的规定，参照合同约定跟你结算工程价款。

　　本案中，你可以以实际施工人的名义起诉建筑公司，要求支付工程款。你能否将业主也列为共同被告，要看建筑企业与业主之间的合同是否有效。如果该合同有效，就不能列业主为被告;如果该合同无效，就可以列业主为被告，但依据最高人民法院司法解释的规定，发包人仅在欠付工程款的范围内承担责任。

　　从实际操作的角度讲，你要多收集一些证据证明你是实际施工人。按照谁主张谁举证的诉讼规则，证明你是实际施工人是你的责任，施工企业会抓住这一点进行抗辩。本案中你的诉请能否受到法院的支持，关键要看你是否属于“实际施工人”。建筑企业会强调项目经理是单位职工，与公司之间是内部关系，项目经理是建筑企业派往工地履行合同的代表，属于其自身应尽的职务义务;公司将项目交由项目经理组织施工，并非基于转包、分包关系，而是公司内部的管理行为。故项目经理并非独立于公司之外，不能独立承担民事责任，并非适合的诉讼主体。我想这可能成为建筑企业对抗你诉讼请求的有力角度。所以，除了“内部承包合同”外，还可以收集很多证据证明你不是建筑企业的员工，比如，购买材料的发票，银行进账单，用工证据等等。

　　(北京市两高律师事务所 王文杰)